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PPP项目合同被认定为行政协议的弊端!

发布时间:2022-03-27 10:02:59
  PPP项目合同被认定为行政协议的弊端!   湖北融园大柴湖投资开发有限公司、湖北荆门大柴湖经济开发区管理委员会二审行政裁定书   案由 其他行政行为   案号 (2021)鄂08行终11号   湖北省荆门市中级人民法院行政 裁 定 书(2021)鄂08行终11号   上诉人(原审原告)湖北融园大柴湖投资开发有限公司,住所地钟祥市柴湖镇。   被上诉人(原审被告)湖北荆门大柴湖经济开发区管理委员会,住所地钟祥市柴湖镇柴湖大道**。   上诉人湖北融园大柴湖投资开发有限公司(以下简称融园公司)诉被上诉人湖北荆门大柴湖经济开发区管理委员会(以下简称大柴湖管委会)未按约定履行行政协议一案,不服钟祥市人民法院(2020)鄂0881行初39号行政裁定,向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案。   融园公司一审诉称,2015年11月9日,其与大柴湖管委会签订《湖北荆门大柴湖经济开发区产城融合生态新城整体建设PPP项目合同》,约定融园公司与大柴湖管委会就钟祥市新型移民小区及其附属设施、市政基础设施、商业开发建设、电子信息产业园等展开整体建设项目PPP合作。该合同中约定“项目公司建设单位管理费:按移民小区及市政基础设施建设项目工程费的1.5%提取”。根据《大柴湖经济开发区城镇化试点移民新城建设项目设计施工总承包合同》签约工程合同价,大柴湖管委会应按合同约定向融园公司支付管理费,但该管理费经多次催促未果。   一审法院认为,根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责,行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的,公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的,从其规定”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款“原告请求被告履行法定职责或者依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险等给付义务,原告未先向行政机关提出申请的,人民法院裁定驳回起诉”等规定。本案中,融园公司于2020年11月9日向法院提起履行法定职责之诉,但未向法院提交其向被告提出履行行政协议职责申请的证据。依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第十项、第九十三条第一款之规定,裁定:驳回湖北融园大柴湖投资开发有限公司的起诉。本案不收取诉讼费用。   融园公司上诉称,原审法院适用法律错误。2015年11月9日双方订立的《湖北荆门大柴湖经济开发区产城融合生态新城整体建设PPP项目合同》具有行政法上权利义务内容,应认定为行政协议,没有任何法律、行政法规规定行政协议争议有前置程序。依照该合同约定,大柴湖管委会应当向融园公司支付管理费,现大柴湖管委会拒绝支付管理费,融园公司主张的诉讼请求符合合同约定以及《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》第二十条、第二十七条等规定。本案虽为行政纠纷,但融园公司要求大柴湖管委会支付项目公司建设单位管理费,应依照《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》第十九条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条规定,参照适用民事相关法律规定。请求:1、依法撤销钟祥市人民法院作出的(2020)鄂0881行初39号行政裁定;2、本案诉讼费由大柴湖管委会承担。   大柴湖管委会答辩称,双方签订的《湖北荆门大柴湖经济开发区产城融合生态新城整体建设PPP项目合同》四个子合同,融园公司仅履行了新城移民小区建设的一部分,其他三个项目均没有开工建设。大柴湖管委会从未拒绝过融园公司协商解决PPP项目合同相关事宜,一审中大柴湖管委会提交了解除合同告知函以及终止之后的相关事宜督促函等,说明原合同约定的注册资本金至今未到位,约定的商业开发项目至今未开建,建设项目有很大差距,大柴湖管委会要求融园公司及时到管委会就已经承建的项目进行结算,融园公司一直未到管委会进行结算解决。融园公司通过邮寄的方式复函,在复函之后再也没有向大柴湖管委会主张过任何的请求。一审法院适用法律正确,依据法律规定应驳回融园公司的上诉请求。   本院认为,根据《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》第一条的规定,行政机关为了实现行政管理或者公共服务目标,与公民、法人或者其他组织协商订立的具有行政法上权利义务内容的协议,属于行政诉讼法第十二条第一款第十一项规定的行政协议。第二条规定,公民法人或者其他组织就下列行政协议提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理:……(五)符合本规定第一条规定的政府与社会资本合作协议;(六)其他行政协议。《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款规定,人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼:……(十一)认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的;……本案中,大柴湖管委会与融园公司签订的《湖北荆门大柴湖经济开发区产城融合生态新城整体建设PPP项目合同》,符合行政协议的主要特征,属于行政协议。融园公司主张大柴湖管委会未支付管理费违反合同约定,起诉请求大柴湖管委会支付项目管理费,属于行政案件受理范围。一审法院以融园公司未提交向大柴湖管委会提出履行行政协议职责申请的证据而驳回起诉,处理不当。   此外,根据《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》第二十五条的规定,“公民、法人或者其他组织对行政机关不依法履行、未按照约定履行行政协议提起诉讼的,诉讼时效参照民事法律规范确定;对行政机关变更、解除行政协议等行政行为提起诉讼的,起诉期限依照行政诉讼法及其司法解释确定。”一审法院可依照上述规定,对本案适用起诉期限还是诉讼时效的问题进行审查。   综上,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百零九条第一款之规定,裁定如下:   一、撤销湖北省钟祥市人民法院(2020)鄂0881行初39号行政裁定;   二、本案指令湖北省钟祥市人民法院继续审理。   本裁定为终审裁定。   审判长周沂   审判员罗艳红   审判员向芬   二〇二一年三月十一日   书记员叶九龙   湖北融园大柴湖投资开发有限公司与湖北荆门大柴湖经济开发区管理委员会不履行法定职责一审行政裁定书   案由 其他行政行为   案号 (2020)鄂0881行初39号   湖北省钟祥市人民法院行政 裁 定 书(2020)鄂0881行初39号   原告:湖北融园大柴湖投资开发有限公司,住所地:钟祥市柴湖镇政府三楼城乡建设办公室。   被告:湖北荆门大柴湖经济开发区管理委员会,住所地:钟祥市柴湖镇柴湖大道68号。   原告湖北融园大柴湖投资开发有限公司诉被告湖北荆门大柴湖经济开发区管理委员会不履行行政协议职责纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。   原告诉称,2015年11月9日,原告与被告签订《湖北荆门大柴湖经济开发区产城融合生态新城整体建设PPP项目合同》,PPP合作。该合同第1.3条第1款规定“项目公司建设单位管理费:按移民小区及市政基础设施建设项目工程费的1.5%提取”。根据湖北大柴湖城市建设有限责任公司、中国葛洲坝集团第六工程有限公司、深圳市建筑科学研究院股份有限公司、湖北融园大柴湖投资开发有限公司于2016年10月13日签订的《大柴湖经济开发区城镇化试点移民新城建设项目设计施工总承包合同》签约工程合同价119173.8985万元人民币,被告应按合同约定向原告支付管理费1787.6万元,但该管理费经原告多次催促未果。请求法院判令被告支付项目管理费1787.6万元。   本院认为,根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责,行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的,公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的,从其规定”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款“原告请求被告履行法定职责或者依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险等给付义务,原告未先向行政机关提出申请的,人民法院裁定驳回起诉”等规定。本案中,原告于2020年11月9日向本院提起履行法定职责之诉,但未向本院提交其向被告提出履行行政协议职责申请的证据。据此,依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第十项、第九十三条第一款之规定,裁定如下:   驳回原告湖北融园大柴湖投资开发有限公司的起诉。   本案不收取诉讼费用。   如不服本裁定,可在裁定书送达之日起十日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于荆门市中级人民法院。   审判长李精华   人民陪审员朱月成   人民陪审员陈波   二〇二〇年十二月二十一日   书记员孙经芳         各有关单位:   自PPP项目实施以来,国家相继出台了大量的规范性文件,从财金【2014】113号文试行PPP操作模式,到财金【2019】10号文推进规范发展,再到发改投资规【2019】1098号文依法依规加强PPP项目投资和建设管理等。规范的目的就是为了防范风险,如果对风险认知不够、防范意识不强、过程管理不当,势必会产生一系列的不良后果。   虽然国家就PPP模式出台了大量的规范性文件,但实践过程中不规范的方面仍然存在,这些风险对政府和社会资本都是一种考验。只有高度重视PPP项目的监管、注重项目审计、加强风险管理,规范程序、规范合同、规范管理、规范合作,PPP模式才能走得更稳、更远、更和谐。因此,大讲堂特举办PPP项目执行阶段实务问题处理、PPP项目政府方监管要点、项目审计及SPV公司规范经营管理实务培训班,以PPP项目执行阶段常见疑难问题处理及风险应对为基础,通过实务案例进行解析,及对PPP项目实施过程中的要点的把控、各方风险的剖析、实务问题的处理,指出规范PPP项目管理实施的关键因素,并提出措施建议。   本课程特点:实践性强,简单易懂,输出直用,疑难解答。   请各单位派员参加,现将具体事项通知如下:   一、组织机构   主办单位:中至远大讲堂(北京)教育科技中心   联合主办:中核华纬工程设计研究有限公司   二、 培训内容   模块一:PPP项目常见问题及解析(结合案例)   1、违规超概算的不同案例表现,及其处理方案   2、中标社会资本被收购,项目应如何处理(对应实施机构变化、实施机构实际管理人变化,应如何处理)   3、项目公司商务工作的具体内容,及标准化处理办法   4、项目公司档案管理体系的高效构建方法及其组成   5、项目内容发生变化、范围发生增减、投资金额发生调整,标准处理办法   6、设计变更、工程签证实现零审减的标准动作   7、询价、认质认价的实务问题表现形式及其常用处理方式   8、工期滞后的不同案例表现,及其处理方案   9、项目公司股权发生变化的不同表现形式及其处理   10、绩效考核的各种变量及其标准形式、标准原则与应对   11、项目公司的采购如何避免审计风险   12、项目公司如何高效履约?即如何实现高效的合同管理   模块二、实务问题原因剖析后的整体解决方案:对标行政审计的标准,通过SPV公司标准化管理+政府方的监管匹配,形成良性循环,健康推进,避免各方的经济风险和政治风险   1、PPP项目公司应当如何高效的开展各项工作?即项目公司管理标准化(按照时间顺序、工作逻辑关系,逐条明确SPV公司应开展什么工作?应具体如何开展?开展中应重点关注什么?可能会碰到什么实务问题?如果碰到,应如何处理和应对?)   2、PPP项目实施机构应当如何高效的开展监管工作?即实施机构监管要点(包括法律法规政策规定的监管要点、行政职能规定的监管要点,以及PPP项目合同约定的监管要点,并以案例进行逐项剖析)   3、不同审计主体的审计要点及其应对,即内部审计、社会审计和行政审计(以PPP项目全生命周期为纲,以实务审计检查重点为引,逐类、逐条、逐项解析,明确审计要点与审计标准,提出应对审计的实用建议,供各方查漏补缺,提前应对,以避免未来的最终行政审计风险)   核心:对标最终审计要点和要求,各项目参与方自查自纠,明确问题所在,提前整改筹划,将可以完成的进行闭环;实在无法完成的,各方友好协商,提前商量好应对方案或处理意见,以最大限度的规避红线,排除被审计风险。   PPP项目政府方监管要点主要内容:   1. PPP项目政府方监管现状与原因剖析   2.政府方监管要点完整逻辑关系解析   (1)法律法规、相关政策规定监管的内容   (2)行政职能赋予的监管内容   (3)PPP项目合同约定的监管内容   3.PPP项目政府方监管要点完整解析   (1)法律法规、相关政策规定监管要点提炼与深度解析:46条   (2)行政职能赋权的监管要点提炼与深度解析:7条   (3)PPP项目合同约定的监管要点提炼与深度解析:41条   (4)关键要点重点提炼与剖解   (5)PPP项目建设阶段监管要点提炼:50条   4.政府方监管要点与行政审计的关联解析   5.经验总结与建议   PPP项目审计指引主要内容:   1.PPP项目审计的背景与要求   (1)审计全覆盖原则   (2)政府投资项目审计定义、对象、内容与争议   (3)PPP项目的核心审计目标   (4)PPP项目全生命周期审计逻辑关系   2.PPP项目审计的类型、方式和完整逻辑:   (1)内部审计、社会审计   (2)行政审计、协会审计   (3)审计要点的8项逻辑关系   3.PPP项目审计实务   (1)审计PPP项目的正当性(识别阶段、准备阶段)   (2)审计PPP项目采购的合规性(采购阶段)   (3)审计PPP项目合同履约的适当性(执行阶段)   (4)审计PPP项目移交的适当性(移交阶段)   (5)审计PPP项目目标实现程度(VFM、公众满意度等)   4.PPP项目审计指引与政府监管要点的联系和影响   5.经验总结与建议   SPV公司标准操作规程主要内容:   1.SPV公司经营管理现状梳理与原因剖析   2.SPV公司标准操作规程完整体系解析   (1)SPV公司标准操作规程   (2)逐条工作配套表单与实施方案   (3)逐条实务风险识别、研判与应对方案   (4)全流程档案管理体系与清单   (5)政策完整合集   3.SPV公司标准操作规程完整解析:共计140条工作任务清单   (1)SPV公司成立前,前置工作梳理与解析   (2)SPV公司建设阶段经营管理,具体工作梳理与解析   (3)SPV公司建设阶段向运营阶段过渡期,具体工作梳理与解析   (4)SPV公司运营阶段经营管理,具体工作梳理与解析   (5)SPV公司移交阶段经营管理,具体工作梳理与解析   (6)SPV公司其他管理工作,具体工作梳理、提醒与解析   4.经验总结与建议   (1)专项问题处理   (2)成果系统梳理输出   (3)实务问题记录、梳理、提炼与总结   (4)定期复盘与模拟   (5)定期合同偏差分析   (6)PPP项目合同高风险条款建议   三、 师资介绍   PPP项目SPV公司实操负责人,证券公司,律师事务所,会计师事务、咨询公司等实操专家;以专题讲座、案例分析、在线答疑相结合的形式进行讲解。   四、 时间地点   2021年05月12-14日(12日全天报到)   地点:黄山市   2021年06月17-19日(17日全天报到)   地点:西安市   五、 参培人员   政府部门相关人员, SPV公司各领域企事业单位管理人员。   六、 培训费用   A、培训费:3380元/人(含培训费、资料费、电子课件、场地、午餐;享受会员权益:十四五、两新一重、城市更新、片区开发、PPP、专项债、REITs等领域不限复训次数,支持所有课件下载,有效期1年)。   B、培训费:4380元/人(含证书、培训费、资料费、电子课件、场地、午餐;享受会员权益同A)。   C、会员复训费:200元/人(申报证书:1000元;食宿统一安排,费用自理)。   单独证书申报:2800元/证(自由选择)。备注:证书由工信部人才中心颁发大讲堂卓越人才培养项目:PPP项目经理(高级)、PPP项目咨询师(高级),需提供材料:2寸照电子照片(蓝底免冠彩照)、身份证复印件、学历证书复印件各一份(部备案用)。   本次培训财务工作由中至远大讲堂(北京)教育科技中心或北京中基瑞茨管理咨询有限公司承办并开具发票。
 
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